四、辨析题

     55．答案要点：

     （1）这个说法不完全正确。

     （2）在共同犯罪中，实行犯不一定都是主犯，因为我国刑法划分共同犯罪人种类的依据

     不是分工，而是作用的大小。

     （3）在共同犯罪中，实行犯起主要作用的，是主犯。

     （4）在共同犯罪中，实行犯起次要作用的，是从犯。

     （5）在共同犯罪中，实行犯被暴力胁迫参加犯罪且起次要作用的，是胁从犯。

     56．答案要点：

     （1）这种说法不完全正确。

     （2）民法上的债是特定人之间请求为特定行为的民事法律关系，而我国民间所谓“债”主要指金钱债务，因此该说法不能适用于所有债的关系。

     （3）即使是金钱债务，也可能因某些事由而不能得到法律的保护。第一，违法之债不受法律保护，如赌债；第二，诉讼时效届满之债不受人民法院的强制保护。

     五、法条分析题

     57．答案要点：

     （1）本条的罪名是挪用公款罪，罪状是叙明罪状。

     （2）构成特征：

     ①侵犯客体是复杂客体，即国家工作人员职务行为的廉洁性、国家财经管理制度以及公款使用权。

     ②客观方面表现为，利用职务之便挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用公款数额较大、进行营利活动，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的行为。

     ③犯罪主体是特殊主体，即国家工作人员。

     ④主观方面表现为故意，并以归个人使用为目的。

     （3）所谓挪用公款数额巨大不退还的，是指挪用公款数额巨大，因客观原因在一审审判前不能退还的。如果行为人有能力归还而拒不归还的，以贪污罪论处。

     58．答案要点：

     （1）本条是合同法关于同时履行抗辩权的规定，其目的在于扩张债的效力，充分保障合同当事人的债权。

     （2）同时履行抗辩权是指在双务合同中，一方当事人在他方当事人未履行合同义务而请求其履行时，有拒绝履行自己义务的权利。

     （3）根据本条规定，同时履行抗辩权的成立需要具备以下条件：第一，须当事人双方基于同一合同互负债务；第二，双方所负债务没有履行顺序；第三，对方当事人未履行或适当履行其债务。

     （4）同时履行抗辩权的效力在于：当对方当事人未履行或未适当履行其债务时，权利人有权拒绝履行自己的债务，由此导致的合同迟延履行，责任由对方当事人承担。

     六、案例分析题

     59．答案要点：

     （1）甲与乙共同盗窃的行为不构成共同犯罪。因为乙不满16周岁，根据刑法规定，对盗窃行为不负刑事责任，所以与甲不构成共同犯罪。共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，且参与犯罪的人是有刑事责任能力的人。甲为单独犯。

     （2）对甲和乙的处理及理由：

     ①对甲的处理：

     甲进入超市盗窃5万元，尽管自己只分得赃款的一半，乙分得另一半，仍然应该对整个

     犯罪总额负责，并判处相应的刑罚。

     人民法院应对甲在6个月前所犯的抢劫罪进行审理，并判处相应的刑罚；同时还应撤销缓刑，将未执行的抢夺罪的2年有期徒刑与犯抢劫罪所判处的刑罚、犯盗窃罪所判处的刑罚，按照数罪并罚的规定进行并罚。

     ②对乙的处理：

     乙因不满16周岁，根据刑法规定不予刑事处罚，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。

     60．答案要点：

     （1）此案涉及的是建筑物致人损害的特殊侵权行为民事责任问题。

     （2）该种民事责任的构成要件是：第一，建筑物或其搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落的事实。第二，损害后果的客观存在。第三，建筑物或者其搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落的事实与损害后果之间存在因果关系。

     （3）本案应由车展主办方对损害承担责任。虽然巨型标志牌是因大风刮倒而造成损害，但巨型标志牌是由车展主办方设立并管理的，因此，主办方应当承担相应的法律责任。根据《民法通则》第106条第3款和第126条的规定，建筑物致人损害的责任由建筑物的所有人或管理人承担。责任人不能以自己对建筑物的倒塌没有过错为由而主张免责。

     V．参 考 书 目

     刑法学：

     1．法律规定

     《中华人民共和国刑法》（1997年3月14日修订）及其修正案。

     2．立法解释

     3．司法解释

     以上刑事法律、立法解释、司法解释截至2009年8月31日。

     4．参考书

     可参考各大专院校的教材和专家学者的有关著述。

     民法学：

     1．法律规定

     （1）《中华人民共和国民法通则》

     （2）《中华人民共和国合伙企业法》

     （3）《中华人民共和国物权法》

     （4）《中华人民共和国担保法》

     （5）《中华人民共和国合同法》

     （6）《中华人民共和国婚姻法》

     （7）《中华人民共和国收养法》

     （8）《中华人民共和国继承法》

     2．司法解释

     （1）最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》

     （2）最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》

     （3）最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》

     （4）最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》

     （5）最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》

     （6）最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》

     （7）最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》

     （8）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》

     3．参考书

     可参考各大专院校的教材和专家学者的有关著述。

（编辑：admin）