三、论述题

     39．答案要点：

     （1）违约责任的概念

     所谓违约责任，是指当事人违反合同义务依法应承担的民事法律后果。

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     （2）违约责任的法律特征

     ①违约责任的产生以合同当事人不履行合同义务为前提。

     ②违约责任具有相对性。违约责任只能在合同关系的当事人之间发生，合同关系以外的人不承担违约责任，合同当事人也不对合同关系以外的人承担违约责任。

     ③违约责任主要具有补偿性。违约责任旨在弥补因违约行为造成的损害后果，从而使双方的利益状况达到平衡。

     ④违约责任具有一定的任意性。违约责任可以由当事人约定，即当事人可以在法律规定的范围内，对违约责任事先作出安排。

     ⑤违约责任是民事责任中的一种。违约责任不仅是合同法的核心内容，也是我国民事责任制度的组成部分。

     （3）违约责任的成立要件

     ①必须有违约行为。违约行为包括预期违约和实际违约。

     ②不存在法定或约定的免责事由。法定免责事由主要是指不可抗力，约定免责事由主要是指免责条款。

     上述两个要件是违约责任的一般成立要件。有些具体的违约责任，如损害赔偿责任，除须具备上述两个要件外，还要具有损害事实等特殊要件。

     （4）违约责任的方式

     违约责任的方式主要包括：

     ①继续履行，是指在一方违反合同时，另一方有权要求其依据合同的规定继续履行。

     ②损害赔偿，是指一方因违反合同义务致使对方受到损害时，应赔偿受害方所受的损失。

     ③违约金，是指一方违约时依约定或法律规定，向对方支付的一定数额的金钱。

     ④定金，是指合同当事人约定的，为确保合同的履行，由一方当事人预先给付另一方的一定款项。

     四、案例分析题

     40．答案要点：

     （1）甲、乙间的合同没有解除。虽然不可抗力是法定的免责条款，但甲、乙之间既没有解除合同的协议，也不符合法定的解除合同的情形，故该合同没有解除。

     （2）甲厂应承担赔偿责任。根据合同法规定，洪水暴发属于不可抗力，故因洪水引起的交通中断所造成的履行不能带来的损失，甲方不承担赔偿责任。但不可抗力事故发生后，甲方负有通知的义务，由于其未尽通知义务而造成的损失，则要承担赔偿责任。

     （3）乙商店拒绝收货构成违约。虽然甲厂未按期交货，但并未致使乙商店不能实现合同目的，故即使甲厂在合同约定的履行期届满后才履行，原则上也不允许乙商店立即解除合同。因此，乙商店拒绝收货构成违约。

     （4）洗衣粉灭失的风险应由乙商店负担。因为甲厂依约定将货运到B地火车站即算交付，同时根据合同法规定，出卖人按照约定将标的物置于交付地点，买受人违 反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担，故洗衣粉灭失的风险应由乙商店负担。

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     41．答案要点：

     （1）田某对于某的损害不应该承担民事责任。根据侵权责任法规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，田某的行为是履行职务且事先请示过领导，故应由报社承担责任，田某本人不承担民事责任。

     （2）张某侵害了于某的名誉权。因为张某捏造虚假事实，并有意扩散给媒体，损害了于某的名誉权，符合侵害名誉权的构成要件，故张某侵害了于某的名誉权。

     （3）于某的损害应由报社与张某承担连带责任。根据侵权责任法规定，张某捏造虚假事实与报社的失实报道构成了共同侵权。因此，报社与张某应对于某承担连带责任。

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